1. Предметом преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 328 УК, являются
наркотические средства, психотропные вещества, их прекурсоры и аналоги.
2. Объективная сторона ч. 1 ст. 328 УК включает совершение шести
альтернативных деяний, указанных в диспозиции. Данные деяния должны быть незаконными, то есть совершенными в нарушение установленного порядка законного оборота данных средств или веществ без получения соответствующего разрешения (лицензии) на деятельность с ними.
Под незаконным изготовлением следует понимать умышленные действия,
направленные на получение из наркотикосодержащих растений, лекарственных, химических и иных веществ одного или нескольких готовых к использованию и потреблению наркотических средств или психотропных веществ, их прекурсоров и аналогов (ч. 1 п. 8 постановления N 1).
Незаконная переработка может выражаться в двух процессах:
- рафинировании наркотического средства, психотропного вещества или их
аналогов — очистке продукта от различных примесей;
- действиях, направленных на повышение наркотизирующего эффекта
препарата путем повышения концентрации содержащегося в нем наркотика,
психотропного вещества, аналога.
Незаконное изготовление и незаконную переработку надлежит
квалифицировать как оконченное преступление с начала совершения действий, направленных на получение готовых к использованию и потреблению наркотических средств, психотропных веществ или аналогов либо на рафинирование или повышение в препарате концентрации наркотических средств, психотропных веществ, аналогов.
Высушивание, измельчение растений и грибов либо их частей, содержащих
наркотические средства или психотропные вещества, а также растворение данных средств и веществ, их прекурсоров и аналогов без дополнительного
рафинирования или повышения концентрации не могут рассматриваться как их изготовление или переработка (ч. 4 п. 8 постановления N 1).
Незаконным приобретением следует считать покупку, принятие в дар,
получение в счет долга, взаймы, в качестве оплаты за услуги, в результате обмена на другие предметы, присвоение найденного, сбор дикорастущих растений или частей, содержащих наркотические вещества и т.п. (ч. 1 п. 9 постановления N 1).
Под незаконным хранением понимаются любые умышленные действия,
связанные с фактическим нахождением таких средств и веществ во владении
виновного (при себе, в тайнике, в помещении и других местах). Ответственность за хранение наступает независимо от его продолжительности (ч. 2 п. 9 постановления N 1). Ношение предмета преступления является разновидностью хранения.
Перевозкой являются умышленные действия по перемещению данных средств или веществ из одного места в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта с использованием любого вида транспортных средств (ч. 1 п. 10 постановления N 1). Не имеет значения, находились ли предметы преступления при виновном, были ли спрятаны в транспортном средстве или грузе, осуществлялась ли перевозка самим виновным или иным лицом. При отсутствии цели переместить наркотические средства, психотропные вещества или их прекурсоры из одного места в другое деяние может рассматриваться как хранение данных веществ или средств.
Под пересылкой следует понимать отправление их из одного пункта в другой
почтой, багажом, нарочным, с использованием транспортных средств или иным способом, когда фактическое перемещение их в пространстве осуществляется без участия отправителя (ч. 2 п. 10 постановления N 1).
Действия обвиняемого, совершившего незаконный оборот наркотических
средств, психотропных веществ, их прекурсоров или аналогов без цели сбыта,
подлежат квалификации по ч. 1 ст. 328 УК и в тех случаях, когда они совершены лицом, ранее совершившим преступления, предусмотренные статьями 327, 328, 329 или 331 УК, в крупном размере, группой лиц, должностным лицом с использованием своих служебных полномочий, организованной группой либо в отношении особо опасных наркотических средств или психотропных веществ (п. 12 постановления N 1).
3. Преступление считается оконченным с момента совершения любого из
перечисленных действий.
4. Субъективная сторона преступления характеризуется наличием прямого
умысла. Для квалификации содеянного по ч. 1 ст. 328 УК необходимо, чтобы
предусмотренные в ней действия были совершены без цели сбыта. Понятие «без цели сбыта» означает, что виновный, изготавливая, перерабатывая, приобретая, храня, перевозя или пересылая указанные средства и вещества, не имеет намерения передать их в распоряжение другого лица.
5. Субъектом преступления по ч. 1 ст. 328 УК является лицо, достигшее
шестнадцатилетнего возраста.
6. В ч. 2 ст. 328 УК установлена повышенная уголовная ответственность за
незаконные изготовление, переработку, приобретение, хранение, перевозку или пересылку наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров и аналогов с целью сбыта или их незаконный сбыт.
Под незаконным сбытом понимается как возмездная, так и безвозмездная их
передача другим лицам, которая может быть осуществлена посредством продажи, дарения, обмена, уплаты долга, дачи взаймы и иным способом. При этом не может квалифицироваться как незаконный сбыт инъекция одним лицом другому лицу наркотического средства, психотропного вещества, их аналога, если указанное средство или вещество предоставлено самим потребителем. О наличии умысла на сбыт могут указывать такие обстоятельства, как предварительная договоренность о поставке наркотических средств, дача обязательства оплатить оказанную услугу наркотиками, значительный объем наркотических средств, приобретение этих
средств лицом, их не употребляющим (п. 7 постановления N 1).
Сбыт считается оконченным преступлением с момента незаконного
отчуждения средства или вещества.
Случаи сбыта под видом наркотических средств, психотропных веществ, их
аналогов каких-либо иных средств или веществ (например, стирального порошка) с корыстной целью должны квалифицироваться как мошенничество. Покупатель будет нести ответственность за покушение на приобретение указанных средств или веществ.
7. Субъективная сторона преступления по ч. 2 ст. 328 УК включает помимо
вины в виде прямого умысла также цель сбыта предмета преступления.
8. Квалифицирующими обстоятельствами (ч. 3 ст. 328 УК) являются:
действия, предусмотренные ч. 2 комментируемой статьи, совершенные группой лиц (см. комментарий к ст. 17 УК); должностным лицом с использованием своих служебных полномочий; лицом, ранее совершившим преступления, предусмотренные ст. 327 — 329 или 331 УК; в отношении наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов в крупном размере (см. п. 8 комментария к ст.327 УК); в отношении особо опасных наркотических средств, психотропных веществ (см. п. 8 комментария к ст. 327 УК); сбыт наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров или аналогов на территории учреждения образования, организации здравоохранения, воинской части, исправительного учреждения, арестного дома, в местах содержания под стражей, лечебно-трудовых профилакториях или в месте проведения спортивных, культурно-массовых либо иных массовых мероприятий либо заведомо несовершеннолетнему.
9. Особо квалифицированные составы включают действия, предусмотренные
ч. 2 и 3 ст. 328 УК, совершенные организованной группой (см. комментарий к ст. 18 УК) либо сопряженные с изготовлением или переработкой предмета
преступления с использованием лабораторной посуды или лабораторного
оборудования, предназначенных для химического синтеза (ч. 4 ст. 328 УК), а также повлекшие по неосторожности смерть человека в результате потребления им наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов (ч. 5 ст. 328 УК).
Субъективная сторона преступления, предусмотренного ч. 5 ст. 328 УК, характеризуется сложной виной.
10. Уголовная ответственность за преступления, предусмотренные ч. 2 — 5
ст. 328 УК, наступает с четырнадцатилетнего возраста.
11. В примечании к ст. 328 УК предусмотрен специальный вид освобождения
от уголовной ответственности за совершение любого из преступлений,
предусмотренных ст. 328 УК. Освобождение от уголовной ответственности в
данном случае возможно при совокупности двух обязательных условий:
1) добровольной сдачи предмета преступления и 2) активного способствования выявлению или пресечению преступления, связанного с незаконным оборотом этих средств и веществ, изобличению лиц, его совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем.
Под добровольной сдачей названных средств, веществ следует понимать
действия, когда лицо, имея возможность и далее совершать запрещенные
уголовным законом деяния с ними, по своей воле передает их или информацию о месте их нахождения органам уголовного преследования до предъявления требования об их сдаче. Мотив добровольной сдачи значения не имеет (п. 17 постановления N 1).
Лицо считается активно способствовавшим выявлению или пресечению
преступления, если оно прямо указывает сотрудникам правоохранительных
органов на источники распространения этих средств или веществ, называет лиц, занимающихся данной преступной деятельностью, указывает места их сокрытия, оказывает необходимую помощь в процессуальном закреплении сообщаемых сведений и т.п.